Как правильнее заключить агентский договор с организацией, чтоб оптимизировать уплату налогов?

Как экономить на налогах и расходах при помощи удаленных работников на договоре ГПХ и при других формах найма

Как правильнее заключить агентский договор с организацией, чтоб оптимизировать уплату налогов?

В период финансового кризиса собственники компаний размышляют над всеми возможными способами экономии. Один из них – привлечение удаленных сотрудников, т.е. поиск высококлассных специалистов в регионах без перемещения их непосредственно в офис.

Плюсы такого решения очевидны:

  1. Возможность выполнить узкоспециализированную или непрофильную для вашей компании работу (например, разработка сайта, проведение маркетинговых исследований, опросов, изучение рынка, написание программ, оказание разовых консультационных услуг и т.д.)
  2. Возможность экономить на оборудовании рабочих мест для таких сотрудников, а иногда даже на аренде офисных площадей.
  3. Возможность поиска действительно подходящего вашей компании специалиста не ограничена «географически», т.е. искать свою «жемчужину» можно по всей стране и даже за рубежом.
  4. Зарплатные ожидания работников в регионах, как правило, значительно ниже, чем в Москве и других городах-миллионниках.

Более того, удаленные сотрудники в случае грамотного оформления позволяют компании существенно экономить на налогах и социальных взносах.

В данной публикации мы постараемся рассмотреть все возможные варианты оформления отношений с удаленными работниками, плюсы и минусы, а также подводные камни каждого варианта – так, чтобы вы спокойно могли использовать выгоды от удаленного труда и не иметь проблем с налоговой.

Существует несколько вариантов оформления отношений с удаленным исполнителем разовой работы или сотрудником, который будет удаленно работать у вас на постоянной основе.

1. Заключение гражданско-правового договора (договора подряда или оказания услуг)

В каких случаях подходит:

Договор гражданско-правового характера (ГПХ) подходит, когда необходимо реализовать какой-то масштабный, но вместе с тем разовый проект.

Например, если вам нужно разработать логотип или сделать сайт для вашей компании, то нецелесообразно создавать новый отдел и брать в штат дизайнера, интернет-разработчика, верстальщика и других специалистов.

В данном случае удобнее заключить договор подряда на конкретный вид работ – разработку логотипа, дизайн-макета, верстку, «движок» сайта и т.д. Предметом такого договора должен быть конкретный результат. По окончанию сотрудничества составляется акт выполненных работ или оказанных услуг, который является основанием для оплаты.

Преимущества:

  1. В отличие от трудового договора, по договору подряда компания не обязана выплачивать вознаграждение строго 2 раза в месяц в установленные законом сроки.
  2. Компания не должна оплачивать работнику больничные, отпускные, декретные и сохранять за сотрудником место на время отпуска по уходу за ребенком.
  3. Компания не несет ответственности за условия труда и не обязана оплачивать работу по ночам, в выходные дни и праздники по повышенному тарифу.
  4. С сумм вознаграждения подрядчикам компания не начисляет взносы в части ФСС (всегда), а также ФСС НС (если прямо не прописано в договоре ГПХ)
  5. За просрочку исполнения работы можно начислить пени, расторгнуть договор в одностороннем порядке и потребовать возмещения убытков.
  6. Сотрудникам можно предоставить стандартные вычеты на детей, а значит, сумма удерживаемого НДФЛ будет меньше (ограничением по предоставлению вычетов на ребенка является только отсутствие гражданства РФ). В деньгах компания ничего не выиграет, но это прекрасная возможность получить лояльных и расположенных к сотрудничеству работников. К сожалению, многие штатные бухгалтеры думают, что стандартные вычеты – только для сотрудников, работающих по трудовым договорам.
  7. В отношении авторского вознаграждения (за произведения искусства, музыкальные, литературные произведения и т.п.) при исчислении НДФЛ и страховых взносов применяется так называемый «профессиональный вычет». Например, авторам музыкальных произведений будет предоставлен вычет 25% (см. пример).
  8. Пример расчета НДФЛ с авторского вознаграждения

    Вознаграждение автору музыкального произведения по договору составляет 50 000 руб. Расчет НДФЛ и взносов с учетом вычета выглядит так:

    (Сумма по договору – 25%) х Ставка налога (взноса)

    Сумма НДФЛ и страховых взносов с учетом 25-процентой скидки составит:

    НалогСтавкаСумма налога без учета вычета, руб.Сумма налога с учетом вычета, руб.Экономия, руб.
    НДФЛ13%6 5004 8751 625
    ОПС22%11 0008 2502 750
    ФФОМС5,1%2 5501 912,5637,5
    Итого20 05015 037,55 012,5
  9. Взносы и оплату услуг исполнителя по договору ГПХ можно вычесть из налогооблагаемой базы. Главное – «вписаться» в перечень расходов, которые можно учесть при расчете налога на прибыль при общей системе или «упрощенного» налога при УСН, и подготовить все необходимые подтверждающие документы. Специалисты нашей компании всегда заботятся о ваших налогах, даже если вы пришли к нам только на payroll.
  10. Если сотрудник, работающий по договору ГПХ, в рабочее время поехал к клиенту (партнеру) обсудить какой-либо вопрос и пострадал в ДТП, то это проблема сотрудника. Если же подобный инцидент произойдет с сотрудником, работающим по трудовому договору, то это уже будет проблемой компании (необходимость известить трудовую инспекцию, создать комиссию по расследованию происшествия и т.д.)

Риски:

    Некоторые работодатели, желая сократить свои расходы в части налогообложения, принимают на работу сотрудника, оформляя с ним вместо трудового договор ГПХ. Однако, если по договору подряда ежемесячно, в течение продолжительного времени (например, год), работодатель начисляет фиксированную сумму, налоговая может признать такой договор трудовым и доначислить налоги.

    Как избежать доначислений:

    • Не пишите в договоре количество рабочих часов в неделю, время начала и конца рабочего дня, сроки выдачи зарплаты, перерывов и т. п.
    • Убедитесь, что в договоре подряда написано конкретное задание и сроки его выполнения. На каждый этап задания необходим акт.
    • Не заключайте договоры ГПХ со штатными сотрудниками, работающими по трудовому договору

  1. Выплата доходов физлицу по договору ГПХ без начисления и выплаты страховых взносов
  2. Многие штатные бухгалтеры ошибочно полагают, что за сотрудников, работающих по договорам ГПХ, можно не платить страховые взносы. Однако это не так. И на проверке, помимо взносов, будут начислены пени и штрафы.

  3. Отсутствие в отчете информации о работающих по договору ГПХ, если работа не была выполнена
  4. В ежемесячный отчет о застрахованных лицах необходимо включить информацию обо всех физлицах, с которыми действовал договор ГПХ, даже если в отчетном периоде компания не выплачивала вознаграждение этим сотрудникам. Если в отчете окажутся неполные сведения, компанию оштрафуют – по 500 рублей за каждого сотрудника, не включенного в отчет.

Для корректного налогообложения и сдачи отчетности мы рекомендуем нашим клиентам сообщать о новых договорах ГПХ сразу после их заключения. В этом случае сотрудник будет отражен в зарплатной отчетности, что поможет исключить штрафы и пени по взносам.

Кроме того, вы можете быть уверены, что наши сотрудники своевременно известят вас об актуальных реквизитах для уплаты налогов и взносов по удаленным сотрудникам и подготовят корректные платежки для их уплаты либо сразу подготовят корректные платежки для их уплаты.

Пример из практики

Работодатель не всегда готов оформлять трудовые отношения, но бывает и так, что и сам работник не желает «подписывать какие-то бумажки». В нашей практике был такой случай.

На протяжении нескольких лет один человек время от времени оказывал компании услуги. При этом он категорически не желал заключать гражданско-правовой договор. Как выяснилось, для этого нужен был СНИЛС работника.

А оформлять этот документ не хотел ни он сам, ни компания.

В результате решили действовать так: компания будет начислять премию другому сотруднику компании, но деньги будут отправляться на счет физлица, который оказывал услуги.

Мы попытались объяснить клиенту, что эта схема очень рискованна, и при налоговой проверке велика вероятность штрафов, доначисления страховых взносов и пересдачи отчетности.

Также существует риск трудовых споров с сотрудником, который фактически не получил премию.

После консультации, проведенной экспертами 1C-WiseAdvice, компания приняла нашу позицию, оформила СНИЛС и заключила с исполнителем договор оказания услуг.

В каких случаях подходит:

Если речь идет о долгосрочном сотрудничестве, и сотрудник ищется для исполнения постоянных текущих задач, имеет смысл заключить между компанией и ценным удаленным сотрудником трудовой договор о дистанционной работе.

Компания несет перед таким сотрудником все обязательства по Трудовому кодексу: предоставляет отпуск и больничные, обеспечивает условия труда, ведет трудовую книжку, оплачивает служебные расходы и повышение квалификации.

Дистанционный работник и компания обмениваются документами через интернет, а значит, они должны быть заверены электронной подписью. Кто ее приобретает – сотрудник или компания – следует прописать в трудовом договоре.

Преимущества:

  1. Работник обязан соблюдать трудовую дисциплину, а за серьезные нарушения ему можно объявить выговор и даже уволить. Уволить сотрудника также можно по основаниям, предусмотренных трудовым договором (например, не предоставлен вовремя еженедельный отчет в установленный трудовым договором срок).

  2. Сведения о дистанционной работе можно не вносить в трудовую книжку работника, а при заключении трудового договора впервые трудовую книжку удаленному работнику можно не оформлять.

  3. С сотрудником можно заключить соглашение о неразглашении конфиденциальной информации, при нарушении которого сотрудник должен будет возместить убытки.

  4. С дистанционным работником можно подписать договор о материальной ответственности (пригодится в случае, если компания предоставила такому сотруднику компьютер или автомобиль для исполнения своих трудовых обязанностей).

  5. Сотрудник, работающий по трудовому договору, не сможет требовать предоплаты за свою работу или услуги.

  6. Все обязанности дистанционного работника можно прописать в должностной инструкции и требовать их исполнения.

Риски:

  1. Процесс контроля за дистанционным работником достаточно сложный, практически отсутствуют инструменты для проверки работоспособности сотрудника.

  2. Усложняется процесс решения срочных задач (например, если у сотрудника неожиданно и на неопределенный срок пропал интернет).

  3. За работника надо платить все страховые взносы и удерживать НДФЛ, начислять больничные, отпускные, детские и декретные как для обычных сотрудников. К сожалению, многие штатные бухгалтеры до сих пор к этому не привыкли и допускают массу ошибок в расчетах.

  4. Дистанционного сотрудника так же трудно уволить, как и обычного работника, постоянно находящегося в офисе – для увольнения понадобятся серьезные основания. Кроме того, при увольнении дистанционному сотруднику придется выплатить выходное пособие.

  5. Не стоит оговаривать в трудовом договоре место, где трудится дистанционный работник, а также арендовать для него какое-то специальное помещение, потому что налоговая инспекция может заподозрить признаки создания обособленного подразделения.

Таким образом, хотя трудовой договор, заключенный с удаленным работником, предоставляет компании больше гарантий, одновременно у нее возникает больше обязанностей и проблем, связанных с контролем «производственного процесса».

В каких случаях подходит:

Когда нужен действительно профессионал в своей области, который не «кинет» накануне сдачи проекта, а также, если не хочется брать на себя какие-то дополнительные обязательства, которые неминуемы при вступлении с работником в трудовые отношения. Тогда имеет смысл найти не обычного сотрудника на подряд, а индивидуального предпринимателя, который зарабатывает оказанием определенных услуг.

Например, разработкой и проведением рекламных кампаний в интернете, организацией конференций и других мероприятий, проведением опросов, маркетинговыми исследованиями и т.д. С таким ИП, работающим на себя, компания заключает договор (разработки, на оказание консультационных услуг или агентский).

Преимущества:

  • Компания не несет перед ИП никаких обязательств, кроме своевременной оплаты и предоставления информации для исполнения договора.
  • Предприниматель отвечает перед заказчиком даже личным имуществом.
  • Компания оплачивает сумму, предусмотренную договором, а рассчитать и заплатить налоги (НДФЛ и взносы) предприниматель должен самостоятельно в зависимости от используемой системы налогообложения и сам же сдаст за себя все отчеты.
  • Расходы по оплате услуг ИП компания может учесть в расходах по налогу на прибыль.

Риски:

  • Важно правильно составить договор и оформить акты приемки-сдачи работ, чтобы расходы можно было признать в учете и вычесть из налогооблагаемой базы.
  • Чтобы договор не был переквалифицирован в трудовой или договор ГПХ важно проследить за тем, чтобы реквизиты работника в этом документе были прописаны как «ИП такой-то» с указанием его ИНН и ОГРН.

****

Итак, если у вашей компании возникла потребность в привлечении удаленного специалиста, не стоит заниматься этим вопросом самостоятельно или доверять его штатному бухгалтеру. В данном случае стоит обратиться к экспертам.

Компании, которые передали ведение кадрового делопроизводства и расчет зарплаты нам на аутсорсинг, никогда не столкнуться с проблемами, включая налоговые претензии и трудовые споры с удаленными сотрудниками.

Обращайтесь к нам, и мы поможем грамотно оформить удаленных сотрудников и проследим за корректным расчетом налогов!

Источник: https://1c-wiseadvice.ru/company/blog/kak-ekonomit-na-nalogakh-i-raskhodakh-pri-pomoshchi-udalennykh-rabotnikov-5800/

Почему агентские схемы оптимизации налогов больше не работают?

Как правильнее заключить агентский договор с организацией, чтоб оптимизировать уплату налогов?

Один из крупнейших экспертов по оптимизации налогообложения проанализировал более сотни дел разных инстанций и рассказывает о выводах. Как правило, за основу брались дела, где налоговая служба пыталась доказать фиктивность отношений между сторонами.

Причины неудач подобных схем

Достаточно большое количество бухгалтеров достаточно отрицательно относятся к такому способу оптимизации. Естественно, это обоснованное мнение – существует множество примеров неудач и отрицательных судебных решений. Для опытного бухгалтера это просто лишние риски.

Достаточно большое количество этих решений содержит отсылку к 53-му Постановлению Пленума ВАС. Как правило, множество предпринимателей не могут даже разумно и обоснованно ответить на вопрос о том, а что в принципе дает использование такой схемы.

Однако, огромное количество налоговых консультантов все же продолжает предлагать своим клиентам такую возможность. Частенько ей просто дают другое название (добавляя разнообразные прилагательные), однако, как правило, сути вопроса это не меняет.

Естественно, красочные рассказы нравятся большинству предпринимателей – и они принимают решение об использовании схемы. В особенности – если она строится на привлечении индивидуального предпринимателя, который будет производить обналичивание.

Можно сказать о том, что самой часто причиной неудачи такого решения является полное непонимание налоговой части работы. Большое количество предпринимателей ограничивают изучение сферы одной главой налогового кодекса – 52 – и считают, что применять такую схему при участии индивидуального предпринимателя можно практически без каких-либо ограничений. Однако, это не совсем верно.

На данный момент налоговое законодательство и все большее количество судов настаивают на том, что такая процедура должна иметь четкую и обоснованную налоговую выгоду.

Как правило, это будет возможность применить УСН, переместить нагрузку на другой субъект или добиться снижения базы. Естественно, все это играет на руку предпринимателю, однако, бюджет страны не получает необходимое количество средств.

Такая работа обязательно привлечет внимание налоговиков и точно станет причиной для объяснения в банках – они достаточно активно следят за такими схемами.

Разновидности таких договоров

На данный момент ГР определяет официально только два вида договоров. Это соглашение, по которому агент осуществляет деятельность от собственного имени, однако, действия оплачивает принципал или же второй договор – по нему агент имеет право производить действия за счет принципала и от его имени.

Естественно, обе схемы взаимодействия должны иметь часть оплаты и отчета агента перед нанимателем.

Если применяемые действия имеют часть реализации товара физлицам, необходимо понимать, что агент, производя действия от собственного имени, должен обязательно применять ККТ.

Если же все производится от имени принципала – ККТ применяется только им. Это в принципе лишает такую схему какого-либо смысла в плане выгоды.

Если, к примеру, производится продажа товара в розницу, в точке продажи агента устанавливается ККТ не агента – это признак фиктивности такого договора.

Закон РФ четко регламентирует налогообложения агента и определяет ее как количество прибыли от получения вознаграждения.

Как правило, отправка товара от принципала к агенту не может быть квалифицирована как реализация или продажа. Такой товар остается в собственности принципала, поэтому оплата должна производиться его счета.

Принципал же в дальнейшем в соответствии с правилами договора выплатит агенту средства.

Агент с УСН

Если принципал функционирует на ОСН, а его агент – на УСН, то вознаграждение – это факт переложения нагрузки по налогам, так как один из участников имеет более низкую налоговую нагрузку. Таким образом, производится оплата не 20% налога, а куда более низкого процента. Как правило, при этом принципал оплату действий агента вносит в определяемую базу налога для прибыли.

Такая схема дает возможность агенту реализовать товар на любую сумму – даже больше 150  миллионов рублей. Схема обезопасит агента от риска утратить УСН, так как налоговой базой будет включать в себя исключительно вознаграждение от принципала.

К примеру, если бывший сотрудник компании приобретает статус индивидуального предпринимателя на УСН 6%, это дает возможность достаточно сильной экономии на налоге на прибыль и огромном количестве других налогов. Также необходимо понимать, что деятельность такого индивидуального предпринимателя может попадать под патентную систему – и выгода от такой схемы будет еще более крупной.

Однако, это все теория. Реальное понимание картины будет только при анализе решений судов за прошлый год.

Практика дает понять, что чаще всего такого рода договора производятся исключительно формально.

  • Решение АС Западно-Сибирского округа свидетельствует о том, что компания на УСН произвела заключение двух соглашений с компаниями на УСН. Однако, на счета агентов не приходили никакие платежи, кроме вознаграждения. Директора таких организаций полностью отказались от управления ними, а в ходе разбирательства было выявлено отсутствие базы техники для реализации обязательств. Цель заключения такого договора – применение УСН.
  • 10-й арбитражный апелляционный суд установил, что заявитель не смог предоставить доказательств того, что документы для оказанных ООО услуг – реальны. Естественно, содержание таких документов было легко опровергнуто стороной налоговиков. Установлено, что плательщик налогов просто предпринимал попытку уменьшить налоги.
  • Постановление АС Московского округа. Суд пришел к выводу о том, что заявитель и контрагент имели нерациональные отношения. Контрагент просто использовался для формирования оборота документации, которая давала бы возможность завысить расходы.

Чаще всего первичная документация принципала содержит большое количество недостоверных данных – и такая бумага не может стать основанием для легализации затрат.

Постановление АС Западно-Сибирского округа было вынесено в пользу налогового органа, и имело достаточно большое количество аргументов:

  • Контрагенты создавались непосредственно перед тем, как с ними был заключен договор.
  • Учредители контрагентов – сотрудники компании-принципала.
  • Агенты не имеют нужных материальных, технических и трудовых ресурсов.
  • Агенты не имеют никаких расходов на ведение деятельности.
  • Агенты не имеют других клиентов, кроме принципала.
  • Работа выполняется непосредственно лицами, трудоустроенными у принципала.

Как правило, целью заключения такой договоренности признавалось получение незаконной выгоды. Она получалась при оплате налога на прибыль, при занижении налоговой базы. Также важно отметить, что большое количество принципалов отображали в расходах агентское вознаграждение, хотя фактически агент не предоставлял каких-либо услуг. Существует огромное количество аналогичных судебных решений.

Необходимо обратить внимание на то, что суд достаточно часто поддерживает налогоплательщика в случае, если ФНС не удалось собрать необходимых документов.

Постановление 1-го арбитражного апелляционного суда было несколько другим. Известно, что агент прошел процедуру регистрации в тот же день, когда произошло подписание договора с принципалом. Районный суд принял решение об поименовнии в числе других компаний по обналу.

Однако, ФНС не произвела допрос главы компании, а выписки по счетам были рассмотрены несколько однобоко. Арбитражный суд принял решение о том, что ФНС предоставила недостаточное количество документов. Общество, по мнению суда. Предоставила все подтверждения своего права на применение вычетов по НДС в связи с взаимоотношениями с контрагентами.

Налоговая служба не смогла опровергнуть документы о предоставлении услуг – и сделка была признана честной.

Достаточно часто агентский договор может быть просто изменен в другой – к примеру, поставку или субподряд.

Необходимо остановиться детальнее на решении арбитражного апелляционного суда. Этот случай – пример того ситуации, в которой действия контрагента признаны реальными, однако, налогоплательщик допустил некоторые ошибки, из-за чего суд принял решение о том, что договор был заключен фиктивно – и имел исключительно цель для организации немотивированной выгоды для агента.

Компания, по мнению суда, планировала отразить в налоговых документах только суммы выплат для агента, а не выручку, которая была получена при реализации товара.

ФНС привела достаточно большое количество аргументов о получении немотивированной налоговой выгоды:

  1. Агент предоставлял отчеты, которые не могут быть официальным документальным подтверждением того, что все предоставляемые операции – реальны, и были оказаны агентские услуги.
  2. Отчеты агента и другие предоставленные документы (подтверждение работы по поиску покупателя, отчеты о продвижении продукции) не имели информации, которая дала бы ФНС и суду идентифицировать оказание услуг и понять, были ли фактически выполнены все обязательства.
  3. Отчеты агента не содержали информации о том, какие именно расходы были произведены за счет компании-принципала. Это обесценивает такие отчеты как доказательство того, что агент действительно выполнял какие-либо обязанности в рамках заключенного договора.
  4. Принципал действовал по указаниям агента для исполнения договора, а не наоборот. Агент, подавая заявку, давал принципалу информацию о том, какое количество продукции он может принять и давал ориентировочную цену, ориентируясь на торговую сеть. По закону процесс должен быть налажен по-другому.
  5. Различные отчеты в виде фото, изготовление постеров и другой печатной продукции не могут стать достаточным подтверждением того, что агент выполнил свои обязательства. Суд постановил невозможность определить то, когда, в каких условиях и кем именно была изготовлена продукция. Фотоочеты не дают возможности понять, где именно размещалась рекламная продукция.
  6.      Агент не производил действий по поиску новых покупателей для принципала, а вся деятельность производилась с покупателями, которые были известны принципалу еще до заключения агентского договора.
  7. Принципал производил перечисление агенту средств не соответственно тому агентскому вознаграждению, которое было указано во всех отчетах агента. Также необходимо отметить, что транзакции не были в прямой зависимости от того, когда и в каких объемах была реализована вся продукция.
  8. Сделка не имела внятного экономического характера. Принципал не получал никакой явной экономической выгоды от такого сотрудничества.

Данный случай – это достаточно хороший пример того, что налогоплательщик предпринимал попытку организации обратной схемы оптимизации – и выгоду от нее должен был получать именно агент.

Как правило, эксперты называют такой подход более простым – при проверке на выезде налоговики уделяют большое количество времени мотивированности расходов компании, редко обращая внимание на ее доходность. Видимо, план агента базировался именно на этом, так как в схеме принимали участие легальныя предприятие с правильно выстроенным документооборотом.

Если доказан факт реальных отношений – то суд, как правило, принимает сторону налогоплательщика.

Постановление 1-го арбитражного апелляционного суда было как раз таким. ФНС настаивала на том, что договор с агентом был сформирован только для того, чтобы агент мог получить совершенно необоснованную налоговую выплату. Однако, налоговикам не удалось предоставить уверенные доказательства того, что операции имели формальных характер или же осуществлялись как транзит.

Суд также не учитывал аргументы налоговой службы о том, что принципал не имеет юридического адреса, имеет минимальную отчетность. Также в книге продаж не были обнаружены счета-фактуры согласно агентскому договору.

Была проведена экспертиза, установившая, что подписи на некоторых документах принадлежат не директору.

Естественно, это не единственное такое судебное решение.

Выводы

Проанализировав достаточно внушительные объемы судебной практики, необходимо отметить, что при наличии реальной цели и отсутствии среди сторон фирм-однодневок, суды, как правило, принимают сторону налогоплательщика.

Однако, это не может быть доказательством того, что при заключении такого договора обе стороны не будут иметь никаких проблем. В то же время грамотная работа по обоснованному договору, который не будет иметь вопросов от налоговиков, достаточно выгодное решение.

Советуем почитать:

Источник: https://www.fiokan.ru/stati/upravlenie-finansami/agentskie-sxemy-po-optimizacii.html

Агентский договор в делах об искусственном дроблении бизнеса. Неожиданные выводы и разоблачения

Как правильнее заключить агентский договор с организацией, чтоб оптимизировать уплату налогов?

Агентский договор в связке со специальными режимами налогообложения – один из самых распространённых инструментов налоговой оптимизации.

Своей популярностью обязан не только кажущейся простоте, но и регулярным маркетинговым усилиям налоговых «кудесников».

Термин «агентская схема» и его разновидность «обратная агентская схема» прочно заняли место не только в головах предпринимателей, консультантов и бухгалтеров, но и в арбитражной практике.

Мы проанализировали 300 дел по искусственному дроблению за 2017-2019 год (охват анализа составил 95% по всей России). Агентский договор упоминается в них как элемент «построения схемы» более, чем в 10% случаев.

Напомним, агентский договор может опосредовать собой две модели взаимодействия: модель комиссии и модель поручения, более подробно мы писали об особенностях их применения в этой статье.

По модели комиссии заинтересованное лицо (принципал, комитент) даёт поручение другой стороне (агенту, комиссионеру) на совершение сделок от имени комиссионера, но в интересах и за счёт заинтересованного лица.

То есть заинтересованное лицо как бы скрывается за «спиной» комиссионера.

Хотя комитент и может быть упомянут в договоре, заключаемом комиссионером, права, обязанности и ответственность перед третьими лицами возникают у последнего.

В модели поручения агент действует от имени принципала, в его интересах и за его счёт. По сути агент действует на основании доверенности и все сделки заключаются от имени заинтересованного лица. Следовательно, все права и обязанности по заключаемым сделкам возникают у принципала.

Перечисленные особенности при правильном использовании могут обеспечить очевидные преимущества агентского договора как в отношении функции сбыта (особенно территориально-обособленного), так и в отношении функции закупа:

  • распределение зон (территорий) ответственности при организации продаж и/ или закупа;
  • оптимизация управленческих процессов взаимодействия с поставщикам и/или покупателями;
  • максимально возможный охват рынка (территорий) бизнесом через развитие сети партнёров-агентов.

А в качестве приятного «побочного эффекта»:

  • уменьшение размера выручки агента и, как следствие, возможность применения специального налогового режима

Широкое распространение и кажущаяся простота агентского договора при посредничестве «налоговых копперфильдов» и пренебрежения очевидным табу – заключения сделки исключительно в целях налоговой экономии – уводит налогоплательщиков в налоговый спор.

По мнению ФНССм. Письмо Федеральной налоговой службы РФ от 13 июля 2017 г. № ЕД-4-2/13650@ «О направлении методических рекомендаций по установлению в ходе налоговых и процессуальных проверок обстоятельств, свидетельствующих об умысле в действиях должностных лиц налогоплательщика, направленном на неуплату налогов (сборов)». об искусственности агентского договора свидетельствуют:

  • факты перечисления комиссионером, принявшим товар на реализацию, денежных средств до фактической продажи товара (агент действует за счет принципала и не может его финансировать);
  • включение в договор обязанности агента оплатить товар не позднее определенной даты или условия о перечислении оплаты за товар частями независимо от его реализации. Агент не может быть точно уверен, когда продаст товар, поэтому он не может брать на себя риски принципала и перечислять ему свои денежные средства. Такие условия характерны для договора поставки, но не агентского договора;
  • отсутствие отчетов агента или их несоответствие требованиям закона и/или условиям договора;
  • применение агентских договоров при фактическом отсутствии у агента или комитента трудовых, материальных и иных ресурсов для реального исполнения договора, то есть отсутствие какой-либо реальной финансово-хозяйственной деятельности одной из сторон договора.

Традиционная налоговая схема недобросовестного использования конструкции упрощенно выглядит так:

Принципал на ОСН реализует товары через подконтрольного ему Агента на УСН, выводя таким образом часть получаемой прибыли в виде уплаты агентского вознаграждения под более низкую ставку налога.

Однако сквозной анализ судебных дел вновь обнаружил несколько неожиданных выводов:

Во-первых, все больше в роли псевдо-агента выступает как раз сам налогоплательщик. Скорее всего, из желания контролировать весь «входящий» поток выручки (агент на продажах) либо ключевые связи с поставщиками (если он агент на закупе).

Во-вторых, подавляющее большинство дел касается использования широко разрекламированной модели «обратного агента».

Чтобы внести немного ясности в умы отечественных предпринимателей, 

приведем 6 проигранных в суде ситуаций c доказательствами искусственного дробления: 

1.  Оптовая компания на ОСН (налогоплательщик) два с половиной года поставляла продукты муниципальным детским садам. Поскольку покупателям в силу своего статуса входной НДС был не нужен, налогоплательщик оформил с двумя подконтрольными компаниями на УСН агентские договоры и перезаключил контракты с садиками на них.

Теперь они поставляют продукты муниципальным образованиям, а Оптовая компания эти продукты только закупает у своих поставщиков. Вот он «обратный агент» – налогоплательщик. Экономия очевидна: вся конечная поставка теперь не облагается НДС.

Этот налог возникает только с вознаграждения новоиспеченного агента, а основная выручка облагается по ставке упрощенцев. 

Налоговый орган подобный креатив, конечно, не оценил.Постановление АС Поволжского округа от 04.10.2018 по делу №А12-34781/2017

Доказательствами схемы послужили: 

  • регистрация принципалов по адресу налогоплательщика;
  • историческая взаимозависимость по участникам и руководителям;
  • наличие совместителей у агента и принципалов;
  • свидетельские показания о фактической поставке продуктов одними и теми же лицами, одними и теми же транспортными средствами от имени всех компаний;
  • большая часть выручки принципалов в итоге «оседала» у агента в виде перечислений на закуп товара.

2.  ИП на ОСН помимо собственных продаж продуктов, также выступала агентом на закупе для нескольких ИП на УСН, в том числе своего супруга. Аналогично в этой ситуации выручка от конечной реализации через подконтрольных субъектов подлежала обложению по более низкой ставке принципалов.

Налоговые органы установили выдачу принципалами доверенностей налогоплательщику на представление их интересов в банке, а также единый IP-адрес, с которого шло управление банковскими счетами всех субъектов. В дополнение один из принципалов прямо заявил, что за регистрацию ИП он получает 5000 руб. в месяц от «псевдо-агента».

Постановление АС Поволжского округа от 24.01.2019 по делу №А12-1656/2018

3. Общество-налогоплательщик изготавливало и продавало мясные и рыбные консервы, применяя УСН. Однако на протяжении долгого периода времени всё это оно делало не в своих интересах, а как агент ряда компаний. В функции агента входило: закуп сырья, производство продукции и ее отгрузка конечным покупателям.

При этом даже товарные знаки реализуемой продукции были также зарегистрированы на агента. Налоговая установила у принципалов классические признаки фирм-однодневок (учредительство лица в 596 организациях, исключение из ЕГРЮЛ как недействующего лица, прекращение деятельности присоединением, выполнение подписи неустановленным лицом и т.п.) и вменила агенту всю выручку группы.

Постановление АС Северо-Западного округа от 06.02.2019 по делу №А21-8557/2017

Более «классические» примеры необоснованного использования агента, выявленные налоговым органом:

4. Закуп хоз.товаров велся от лица трех компаний, отгружающих далее продукцию по оптовому направлению через ООО «Агент», а в розницу – через поставку ИП Собственник на ЕНВД.

Налоговая вменила всю деятельность одной из закупочных компаний, доказав:

  • взаимозависимость всех субъектов;
  • закуп товаров у одних и тех же поставщиков и их реализация через одного агента;
  • совпадение юридических адресов субъектов группы с фактическим адресом деятельности налогоплательщика;
  • миграцию сотрудников между компаниями группы;
  • совпадение телефонных номеров и адресов электронной почты;
  • единое управление расчетными счетами;
  • наличие зависшей кредиторской задолженности в значительном объеме перед агентом, которую он даже не пытался взыскать, что «не характерно для организаций, ведущих независимую хозяйственную деятельность и не оказывающих влияния на принимаемые хозяйственные решения друг друга» и т.п.

Вообще отсутствие финансовой дисциплины – один из частых признаков искусственности отношений в группе при реализации любых договорных конструкций.

5.

Взаимозависимый с налогоплательщиком ИП-комиссионер на продажах (один из бенефициаров бизнеса, поскольку к сторонним агентам доверия нет, а так в моменте безопаснее, думают собственники) задерживает перечисление выручки ряду принципалов, чтобы они не превысили лимиты по УСН.Постановление АС Западно-Сибирского округа от 06.03.2018 по делу №А46-16687/2016 Что, опять же, несвойственно нормальным хозяйственным отношениям.

Интересно, что в подавляющем большинстве судебных дел использование агентского договора имеет какие-то гротескные черты. Что ни кейс – то доведенная до абсурда ситуация. Суд и налоговая даже не вспоминают про надлежащее оформление отчетов и т.п.

И так достаточно признаков «схемы». Одновременно это вселяет уверенность, что случаи разумного применения конструкции потому в судебной практике и отсутствуют, что в действительности вопросов особых не вызывают.

До судов доходят только экстравагантные реализации:

6. ООО-собственник недвижимости на УСН часть активов сдало в аренду взаимозависимой компании, при этом заключив с ней агентский договор на представление ее интересов со сторонними субарендаторами.

Искало этих субарендаторов, собирало с них на свои счета арендные платежи и т.п.

Очевидно, что никакой деловой цели в подобных отношениях, кроме как разделить фактически выручку между несколькими лицами по УСН – нет.

По сути, все претензии к налогоплательщику сводятся к отсутствию у его контрагентов самостоятельности (независимости от него) и самодостаточности (могут и без него сами работать), а также к отсутствию деловой цели отношений (наличие любой иной цели сделки, нежели получение налоговой экономии). Это краеугольные камни в защите от любых претензий в искусственном дроблении. И если они есть – то взаимозависимость, пересечение по сторонним контрагентам, единое управление и т.п. уже не так страшны:

ИП принципал передавал ГСМ на реализацию обществу, в котором у него была доля в 19%. Имелось совпадение телефонов и адресов контактных лиц, бухгалтерское обслуживание велось одним и тем же лицом, а вознаграждение агента в 1,5-2 раза отличалось от стоимости услуг другим лицам.

Однако суды поддержали налогоплательщика-агента, которому налоговый орган пытался вменить всю выручку принципала. Аргументами защиты стало: наличие сторонних независимых принципалов у налогоплательщика. Самостоятельный закуп ГСМ принципалом у лиц, с которыми налогоплательщик никогда не имел хозяйственных отношений.

Постановление АС Уральского округа от 21 ноября 2018 г. по делу № А76-34350/2017

Работая по агентской модели, необходимо также помнить о:

  • соблюдении финансовой дисциплины между контрагентами: отсутствие зависших задолженностей, авансирования принципала, необычных форм расчетов;
  • тщательном оформлении первичной документации, опосредующей отношения (отчеты агента, перевыставление счетов-фактур и т.п.);
  • экономической целесообразности и добросовестности в отношениях сторон: минимальное вознаграждение агента на закупе может объясняться его встречной выгодой в аккумулировании дополнительных объемов поставки по более низкой цене, а максимальное вознаграждение агента на сбыте – обеспечением стабильной реализации дополнительных объемов продукции принципала и т.п. 

Источник: https://www.taxcoach.ru/taxbook/Agentskiy_dogovor_v_iskusstvennom_droblenii_biznesa

Консультация эксперта за 4 мая 2017

Как правильнее заключить агентский договор с организацией, чтоб оптимизировать уплату налогов?

Да, всю стоимость надо пересчитывать. При оплате работ (услуг) путем перечисления 100-процентной предоплаты их стоимость следует отразить в бухучете по курсу, действовавшему на дату перечисления Обоснование Из 94

Кроме паспорта сделки в банк представьте следующие документы: Перечень и порядок представления в уполномоченный банк документов по валютным операциям приведен в таблице во вкладке Справочники Системы 30

.НАПРИМЕР.В ЕРСВ за 1 квартал 2017 года ошибочно включили работника в строке 010 в подразделах 1.1 и 1.2 и приложения 2 по каждому виду страхования.В разделе 3 на этого работника был заполнен ТОЛЬКО 1017

Предприятие при заверении документов использует вторую (не основную) печать с надписью “Для документов” Все печати организации делятся на основные («гербовые» – т. е. содержащие все необходимые 536

Нам нужно утилизировать материал у которого еще не истек срок годности (просто он нам больше не нужен, а хранить его не хотим). Можем ли мы это сделать своими силами? Какими документами это оформить?  Да, 1117

 Прошу помощь в корректном распределении прямых затрат. У нас обособленное подразделение выполняет работы по оному направлению деятельности. При этом заработная плата работников, в зависимости от занимаемой 684

Форма М-29 ведется начальником участка. Отчет по форме № М-29 состоит из двух разделов: I раздел “Нормативная потребность в материалах и объемы выполненных работ” и II раздел “Сопоставление фактического 87

Отражение в учете МПЗ по М-29

Как проводить по норме например металла должно было уйти 2 т., вфактически мы металл не покупали использовали подручные средства, далее после выполнения услуг он остался, а в М-29 по данным видам работ, 112

Нашей компанией (покупатель, резидент РФ) заключен контракт с нерезидентом за закупку продукции. Данная продукция закупается на территории страны нерезидента без ввоза ее на территорию РФ. Закупленная 49

 Кто заполняет столбик в М-29 “списать на себестоимость” Если в М-29 списывают материалы, которых нет в бухгалтерском учете От кого что требовать бухгалтеру 1. Столбик «Списать на себестоимость» 233

Ответственность за исполнение обязательства после перевода долга зависит от того, между кем заключено соглашение о переводе. Если соглашение о переводе заключено между первоначальным должником и 1410

Перевод долга. Приобретение доли ООО

Организация “Х” форма собственности ООО получила займ от учередителя.Сейчас этот учередитель собирается продать бизнес, а займ, который он давал ООО, что бы ему вернул покупатель по договору цессии. 163

В 2016 году между ГУП и его 100% учредителем (Министерство) было заключено и исполнено несколько возмездных договоров (объем сделок не превысил 1 млн руб.). Сделки не являются контролируемыми. Объясняется 416

Относительно контролируемых сделках и уведомления о контролируемых сделках.У нашей организации 2 учредителя. Оба учредителя иностранные компании. 1 учредитель владеет долей в УК в размере 99 %, а второй 226

Регистрация номеров ГТД в книге покупок

Вид деятельности организации производство пр-ции и СМР, она закупает материалы, в том числе импортные. мы не перепродаем материалы, а производим из них продукцию. В этом случае, есть риск того, 337

Оформление сервера арендатора

Сервер принадлежит арендатору и находтся в серверной арендодателя В Гражданском кодексе РФ есть понятие ответственного хранения (статья 514 Гражданского кодекса РФ) и понятие договора хранения (ст. 289

В счет будущего оказания услуг наша организация (ОСНО, НДС 18%) получила аванс от контрагента. НДС с суммы аванса был уплачен в бюджет. По ряду причин наша организация так и не оказала услуги контрагенту. 126

Взносы на капитальный ремонт

Нежилое помещение магазина (в собственности) находится в пятиэтажном жилом доме, вход отдельно, с другой стороны.  Да, должны. Все собственники в многоквартирном доме обязаны нести расходы на содержание 34

У одного из наших поставщиков произошел сбой в программе, в результате чего в УПД в графе “Основание передачи (сдачи)…. был указан несуществующий номер договора Безопаснее переделать документы. 986

На предприятии есть шины на автомобили, аккумуляторы,люминесцентные лампы, подскажите,как правильно их учитывать и списывать в бух.учете,как их правильно утилизировать, как и когда нужно отчитываться 780

Инвентаризация неверно оформлена

На 31.12.2016 мы провели инвентаризацию расчетов с бюджетом и внебюджетными фондами. В инвентаризационной описи по счету расчетов по НДС с указанием конкретного счета проставляется сальдо на начало, 157

Грузополучатель договор на поставку товара

Мы заключили договор на поставку товара, по условиям договора самовывоз + оформление документов в частности вет.свидетельство(оформляется на нашего покупателя), когда мы получили торг-12 в ней грузополучатель 322

При приемке товара на склад обнаружена недостача (составлен акт по форме торг-3)так как товар импортный но покупаем мы у российского поставщика (по договору в у.е) в день приемки выставлена накладная, 206

 Мы работаем на общем режиме налогообложения. После закрытия квартала, у нас возникли разногласия по одной позиции между нашей организацией и покупателем. По одному из адресов не было оказано услуги, 66

Смерть директора-учредителя

Если в ООО всего два сотрудника: директор, он же единственный учредитель и менеджер, то каким образом вести деятельность после смерти директора Нужно действовать через доверительного управляющего. Наследство 910

 Сотрудник работал до установления инвалидности по сменному графику: 11часов, 11часов, выходной, выходной. Оплата по часовому тарифу. В организации установлен суммированный учет рабочего времени.Установлена 4905

Операции по договору аренды

Организация сдает в аренду объект основных средств (специальное оборудование, используемое при добыче нефти – далее: оборудование). Срок полезного использования объектов – 13 месяцев. По согласованию 46

Кредит считать долгосрочным или краткосрочным

Нами заключен кредитный договор, на основании которого кредитор по 26 февраля 2019 года предоставляет денежные средства в виде текущих кредитов. Текущие кредиты (транши) предоставляются на срок, указанный 1257

Перевыставление электроэнергии

Описание ситуации:Компания заказчик-застройщик имеет на балансе Мобильный павильон (в нем размещен отдел продаж недвижимости), который расположен около строящегося дома. Подрядчик подключил электричество 8505

Наш покупатель РБ представил в электронном виде Заявление о ввозе товаров и уплате косвенных налогов. Отметка о регистрации заявления при представлении в налоговый орган № 0000000000 от 22.03.2017 (на 1545

В прошлом году были списаны материалы на деятельность не облагаемую НДС. При этом НДС включен в стоимость материалов. В ходе инвентаризации в 1 кв. этого года были выявлены излишки этого материала. 242

Страховое общество на протяжении продолжительного времени заключает агентские договоры с юридическими и физическими лицами, предусматривающие заключение агентами договоров страхования по различным видам 33

 Наше предприятие имеет ОПФ ЗАО. Численность до 100 чел., выручка 100 млн. руб. Акционеры – 3 физических лица, граждане Росии.В 2016 году наше предприятие не попало в реестр СМП, т.к. имеет ОПФ ЗАО. 537

Сдача работ по договору подряда

Ведь эти 2 документа без друг друга никуда, один развернутый, другой накопительный. Если мы сейчас хотим не принять работы, а КС-2 уже подписали. Да, стороны должны отразить принятые работы. По 54

Вознаграждение гражданину по ГПД

Человек принят по договору подряда на грузоперевозки с 29 марта 2017 года в Челябинск еще не возвращался.  1. Нет, закрывать каждый месяц такие расходы не нужно. В зависимости от учетной политике 117

Ввоз товаров в России по поручению иностранного лица

Наша организация ООО на ОСНО занимается международными перевозками. Сейчас мы заключаем контракт следующего содержания. Мы из Китая должны повезти груз, но необычным условияем по данному договору является 104

НДФЛ компания сменит местонахождение

Если компания сменит местонахождение в Москве на территории подведомственной одной налоговой инспекции, то  изменится ли что-то во взаимодействии с внебюджетными фондами (рег.номер останется тот же 75

 В ООО умер участник общества. В течении года доля не была распределена. Наследников не нашлось В рассматриваемой ситуации законодательство не обязывает общество распределять долю умершего учредителя 66

Подтверждение нулевой ставки НДС

Применение нулевой ставки при реализации товаров в республику Беларусь обоснуйте. Для этого соберите пакет документов и представьте их вместе с декларацией в налоговую инспекцию. Соберите такие документы: – 629

Отпуск по уходу за ребенком

У сотрудника умерла жена, которая была в отпуске по уходу за ребенком до 1,5 лет (ребенку 3,5 месяца). Теперь отец хочет оформить отпуск на себя. и еще работать. У него график работы сутки через трое. Отпуск по уходу за ребенком предоставьте 369

Источник: https://www.glavbukh.ru/hl/date/20170504

Защита прав online